PPP項目的定海神針——合同風(fēng)險控制

發(fā)布日期：2015-10-21來源：網(wǎng)絡(luò)來源編輯：靳明偉

[摘要]

　　 文/楊遠(yuǎn)哲

　　 前言

　　 項目合同作為項目的定海神針，前期設(shè)立必須充分預(yù)見風(fēng)險，為整個項目的穩(wěn)定運作保駕護(hù)航，并盡量減低公私雙方的風(fēng)險，以達(dá)到整體項目風(fēng)險最小化的目標(biāo)。項目合同就像屹立在黃河急流中的砥柱一樣，使項目實施在風(fēng)險急流中立于不倒之地。

　　 PPP失敗案例的反思

　　 中華發(fā)電項目總投資168億元人民幣，裝機(jī)規(guī)模300萬千瓦，由山東電力、山東國際信托、香港中華電力以及法國電力共同發(fā)起的中華發(fā)電有限公司承擔(dān)，合作經(jīng)營期為20年，期滿后電廠資產(chǎn)全部歸中方所有。為促成合作，項目公司與山東電網(wǎng)簽署了《運營購電協(xié)議》，約定了每年的最低售電量。根據(jù)1998年原國家計委簽署的諒解備忘錄，已建成的石橫一期、二期電廠獲準(zhǔn)0. 41元/度這一較高的上網(wǎng)電價，基本保障了項目收益。然而在2002年10月菏澤電廠新機(jī)組投入運營時，山東省物價局批復(fù)的價格是0.32元/度，這一電價無法滿足項目的正常運營，從2003年開始，山東省發(fā)改委將中華發(fā)電與山東電力間的最低購電量從5500小時減為5100小時。由于合同約束，山東電力仍須以計劃內(nèi)電價購買5500小時的電量，價差由山東電力自行填補(bǔ)，導(dǎo)致合作無法為繼，項目收益銳減。

　　 中華發(fā)電項目為我們帶來反思：項目合同的風(fēng)險控制設(shè)計缺陷、決策者在引入項目時缺乏長遠(yuǎn)考慮，導(dǎo)致項目走向失敗，合同的風(fēng)險控制必須引起項目各參與方的重視。

　　 因此，在PPP項目合同進(jìn)行風(fēng)險控制時，首先需要對可能遇到的各類風(fēng)險進(jìn)行具體明確地定義，然后以合同方式明確規(guī)定各參與方承擔(dān)風(fēng)險的大小、方式，其次利用擔(dān)保文件、支持文件、項目合同以及融資合同作為風(fēng)險控制的實現(xiàn)形式貫穿項目周期，最后使合同有效控制針對PPP項目存在的不同風(fēng)險。

　　 1建設(shè)階段風(fēng)險如何控制?“雙合同”形式為參與方分擔(dān)解憂

　　 影響項目竣工的主要風(fēng)險因素有工期拖延風(fēng)險、費用超支風(fēng)險以及質(zhì)量缺陷風(fēng)險，而項目公司利用不同形式的“工程建設(shè)合同”和貸款銀行利用“完工保證擔(dān)保合同”來進(jìn)行“雙合同”形式控制這類風(fēng)險。

　　 建設(shè)工程合同可以通過不同形式的工程建設(shè)合同對PPP項目各參與方的責(zé)任加以規(guī)定，從而使PPP項目風(fēng)險得到合理的分擔(dān)。如由私人部門組建的項目公司和項目施工單位簽訂的合同中通常明確地提出施工計劃以及誤工和質(zhì)量不符合要求的各賠償條件，另外設(shè)立勘察設(shè)計合同的相關(guān)條款，加強(qiáng)控制勘察設(shè)計方面的風(fēng)險。

　　 為了有效控制PPP項目在建設(shè)過程中由于技術(shù)原因等造成的項目延期、成本超支、停建等風(fēng)險，主要采用竣工擔(dān)保的方式，是由承建項目的施工單位或者保險公司提供竣工擔(dān)保作為工程建設(shè)合同的一種附加條件，對PPP項目的竣工風(fēng)險加以控制。

　　 2擔(dān)心合同關(guān)系破裂?充分預(yù)見合作風(fēng)險是解決問題的核心

　　 政府部門和私人部門的合作是項目的支撐和基礎(chǔ)，一旦雙方的合作關(guān)系破裂就會直接導(dǎo)致PPP項目的結(jié)束。合作風(fēng)險的合同控制要點在于政府部門與私人部門成立的項目公司簽訂特許權(quán)協(xié)議時，需充分預(yù)見風(fēng)險，加以控制雙方的責(zé)權(quán)利以及風(fēng)險的分擔(dān)，如簽署有關(guān)保證私人部門最終受益取得方式的相關(guān)條款。

　　 3項目運營不穩(wěn)定怎么辦?合理設(shè)立擔(dān)保協(xié)議是保障項目穩(wěn)定運營的重要手段

　　 政府信用風(fēng)險的產(chǎn)生我們無法預(yù)見，但合同簽訂階段，雙方可附加信用擔(dān)保協(xié)議，針對運營風(fēng)險種類不同，設(shè)計不同的合同條款對于政府信用風(fēng)險。雙方通過簽訂信用擔(dān)保協(xié)議，加以預(yù)防和降低政府信用風(fēng)險帶來的損失，是減少項目政府信用風(fēng)險的一種有效方法，這樣項目的運營強(qiáng)度就能夠得到更強(qiáng)有力的支持。

　　 4政治風(fēng)險總是讓人有心無力?降低政治風(fēng)險損失的三把利劍

　　 (1)政治風(fēng)險投保

　　 政治風(fēng)險投保是商業(yè)保險公司或官方機(jī)構(gòu)可向項目投資者或項目公司、貸款銀行和其他參與方提供政治風(fēng)險投保。如山東日照電廠是德國Hermes和荷蘭的CESCE兩家信譽(yù)機(jī)構(gòu)為其政治風(fēng)險進(jìn)行投保，從而保證了項目融資的順利進(jìn)行。

　　 (2)尋求政府書面保證

　　 我國政府機(jī)構(gòu)會進(jìn)行干預(yù)基礎(chǔ)設(shè)施項目的建設(shè)與運營，因此政治風(fēng)險不容忽視，項目公司應(yīng)盡量向我國政府機(jī)構(gòu)尋求書面保證，包括政府對一些特許項目權(quán)力或許可證的有效性、可轉(zhuǎn)移性的保證，對特殊稅收結(jié)構(gòu)的標(biāo)準(zhǔn)以及對外匯管制的承諾等控制手段。廣西來賓B電廠項目在政治風(fēng)險控制方面得到了政府強(qiáng)有力的支持，比如國家計委、國家外匯管理局、原電力工業(yè)部分別為項目出具的支持函等。

　　 (3)委托多邊投資擔(dān)保機(jī)構(gòu)

　　 涉及多國參與的PPP項目，對于非商業(yè)性風(fēng)險可以委托多邊投資擔(dān)保機(jī)構(gòu)提供擔(dān)保，從而對PPP項目的政治風(fēng)險進(jìn)行控制，比如由于戰(zhàn)爭、暴亂等導(dǎo)致?lián)p失的風(fēng)險等。另外，國際金融公司、世界銀行、亞洲開發(fā)銀行等對于外匯的不可獲得風(fēng)險和外匯的不可轉(zhuǎn)移風(fēng)險等提供擔(dān)保，這對于我們控制PPP項目的政治風(fēng)險提供了思路。

　　 5對項目信心不足該如何處理?協(xié)議簽訂為私人部門注入強(qiáng)力定心針

　　 PPP項目中，項目雙方之間可以簽署一系列相互擔(dān)保協(xié)議，雙方在自己的權(quán)利范圍內(nèi)做出某種擔(dān)?；蜃尣剑赃_(dá)到雙贏目的，私人部門以這些協(xié)議為基礎(chǔ)得到一定程度的法律保護(hù)。這些協(xié)議主要有:進(jìn)口制協(xié)議、勞務(wù)協(xié)議、訴訟豁免協(xié)議、公平仲裁協(xié)議和開發(fā)協(xié)議。根據(jù)項目的特點，不同的項目簽署不同的相互擔(dān)保協(xié)議。

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