誰來管業(yè)主

我們的國家在堅持走社會主義市場經濟的道路，市場經濟最基本的準則是等價交換和自由競爭，但是目前建筑市場沒有等價交換和自由競爭可言。如我們國家推出的法律法規(guī)規(guī)定“合理最低價中標”，同時也規(guī)定不得低于成本價競標。而所謂的“合理”，在發(fā)包方迫使承包方以低于成本的價格競標條件下，在“僧多粥少”的招投標惡性競爭中早已蕩然無存，變成了赤裸裸的最低價中標；至于法律規(guī)定的不得“低于成本價”，實際上從一開始至今，不論是主管部門還是哪一個評標專家都無法給出一個“低于成本價”的評價標準。更為嚴重的是，去年剛出臺的從今年2月1日起施行的招標投標法實施條例還明文規(guī)定招標人可以設最高投標限價，但不得規(guī)定最低投標限價，這簡直是豈有此理，這一規(guī)定就更加為瘋狂的低價惡性競爭起到了推波助瀾的作用，違反了市場經濟的基本準則，還能說是公平競爭嗎？“最低價中標”對工程安全質量造成的隱患和對企業(yè)造成的傷害眾所周知。

再如，各地紛紛推出繳納保證金的規(guī)定，涉及到投標保證金、履約保證金、工程質量保證金、農民工工資保證金、企業(yè)注冊保證金、安全生產保證金、工期保證金等等名目繁多，而且不同地區(qū)規(guī)定繳納交納保證金的比例也不相同，從1%至5%不等，各種名目的保證金雖然都有歸還期限，但是在實際操作中政府部門和業(yè)主以各種理由拖延，施工企業(yè)毫無辦法。本來，繳納合理的保證金是為了建立高效率、低風險的市場交易規(guī)則，但這種制度在實際執(zhí)行中變了形，走了樣，有的甚至成為特定主體的牟利工具。保證金就是真金白銀的流動資金，流動資金是施工企業(yè)維持生產經營的生命線，資金周轉困難的企業(yè)還不得不高息貸款，在如此沉重的保證金負擔再加上墊資施工的壓迫下，施工企業(yè)怎么還能奢談創(chuàng)新發(fā)展。

我記得多年以前，建設行政主管部門就提出了要推行業(yè)主支付擔保的意見，但是至今只存在施工企業(yè)向業(yè)主提供履約擔保，而沒有業(yè)主的支付擔保，甚至招標投標法實施條例都明文規(guī)定投標人必須交納履約保證金，但絕不提招標人也要提供支付擔保，這就充分證明了業(yè)主的強勢地位破壞了公平的市場交易規(guī)則。

類似問題還可以說很多。如政府明文規(guī)定政府投資的建設工程不準要求承包方墊資施工，但是現在不墊資就不可能中標，早已成為不墊白不墊的潛規(guī)則；如政府明令規(guī)定不得拖延工程結算和不得拖延支付工程款，但是拖延結算拖延支付工程款的現象比比皆是。面對強勢的業(yè)主，施工企業(yè)苦不堪言。中國有句老話叫做“欠債還錢，天經地義”，但是在建筑行業(yè)，業(yè)主欠債不還錢卻變成了天經地義；如政府有工期定額規(guī)定，但是業(yè)主任意壓縮工期已是司空見慣，施工企業(yè)誰敢不服從，不然又怎么能夠中標拿到工程。

總而言之，業(yè)主的強勢地位和強勢行為對施工企業(yè)造成的傷害太大了。這些問題不解決，始終嚴重威脅著施工企業(yè)的生存和發(fā)展。當然也有人說，這些問題都是正常的。我理解這句話的真實含義其實是無奈，但我們也明白，把不正常現象視為正常，實際上與“不正?，F象”同樣可怕。

為什么管不了業(yè)主

我們不禁要問：為什么管不了業(yè)主？我認為，建筑業(yè)由計劃經濟轉入市場經濟軌道以來，由于建筑施工行業(yè)準入門檻較低，建設行政主管部門當年推出企業(yè)資質改革的目標是造就總承包、專業(yè)承包、勞務承包“金三角”的資質結構，實際操作中形成了如今的“倒三角”資質結構，從而加劇了市場產能過剩，市場供需的突出矛盾產生了投資業(yè)主的強勢地位和強勢行為，因此導致了建筑市場交易的許許多多的不公平和不公正的亂象。

為什么管不了業(yè)主？多年來我?guī)е@個問題曾經詢問過許許多多的企業(yè)老總，他們告訴我，因為政府是強勢的政府，企業(yè)是弱勢群體。一個老總私下里對我說：很簡單，地方政府一般不敢得罪投資人，不然開發(fā)商就走人。我仔細想想這其中的道理還真不少，包括政府自己當業(yè)主，當然更不會自己虧待自己了。但是我又想，固定資產的投資絕對是要靠物化勞動來完成的，沒有物化勞動的建設者又哪里來的投資效益？

說起維護和推進健康有序發(fā)展的建筑市場和建筑行業(yè)，總是聽到政府說要充分發(fā)揮行業(yè)協(xié)會的自律作用，行業(yè)協(xié)會首先要加強行業(yè)自律建設。我不能說這個要求有錯，但是經過十多年的行業(yè)協(xié)會工作實踐以后，我可以說，當前行業(yè)協(xié)會的自律作用是很有限的，甚至是基本無效的，在很多方面行業(yè)協(xié)會的自律公約是根本解決不了問題的。記得1999年為了制止墊資壓價的惡性競爭問題，我們協(xié)會研究制定施工企業(yè)經營自律公約，為此我多次召開會員企業(yè)座談會聽取意見和建議，有一位企業(yè)老總對我說的話我至今沒有忘記，他說惡性競爭就象擠公交車，協(xié)會要我排隊上車，其他人不排隊擠上了車，我最后上班遲到既要受到處分還要扣掉獎金，我聽后無言以對。雖然經協(xié)會理事會表決通過了自律公約，但是后來的實踐證明自律公約根本無法制止墊資壓價。所以，全國上上下下的協(xié)會制定的自律公約很多都是掛在墻上的一紙空文。

應當看到，為了規(guī)范市場，政府對管業(yè)主、管施工企業(yè)確實出臺了不少紅頭文件，但是無數的實踐證明，這些紅頭文件對管施工企業(yè)基本有效，對管業(yè)主基本無效?？梢耘e很多例子來說明，我在這里僅舉一個例子：2009年經過我們協(xié)會呼吁，上海市建設行政主管部門就貫徹執(zhí)行建設工程工程量清單計價規(guī)范出臺了995號文件，文件采納了協(xié)會提出的建議，針對業(yè)主的強勢行為問題作了五條規(guī)定。遺憾的是時至如今，我們通過對會員企業(yè)的了解，上述這些規(guī)定基本上沒有真正得到貫徹執(zhí)行。企業(yè)對我說，這些紅頭文件對業(yè)主是沒有用的，業(yè)主根本不睬你。我?guī)е@個問題又向許多律師請教，他們告訴我，當發(fā)生因工程合同糾紛打官司時，法院判決的依據只能是法律法規(guī)，而不是政府的紅頭文件。

那么業(yè)主誰來管，應該是法律法規(guī)。市場經濟一定也必須是法制經濟，不然就無法保證等價交換中的誠信和公正，因此可以說沒有完備的經濟法律，就沒有真正意義上的市場經濟。

三個呼吁

必須加快建筑領域的立法。我們已經看到為了推進市場經濟，國家加快了立法進程，但是我們也看到了建筑領域的立法卻相當滯后，雖經多方呼吁至今未見效果。建設行政主管部門應當盡快把紅頭文件中的合理規(guī)定上升形成法規(guī)，因為你的紅頭文件沒有法律效力，所以管不了業(yè)主。換句話說，你管不了業(yè)主的不規(guī)范行為，那么業(yè)主的不規(guī)范行為，就必然會破壞市場的公平競爭，就會嚴重傷害施工企業(yè)。所以我們要呼吁建設行政主管部門加快建筑領域的立法。

必須維護立法的公平公正。在市場經濟條件下，立法的背后都存在利益機制，問題是立法必須維護利益的公平公正。去年全國人大立法頒布了“社保法”，這是一項關乎民生的重要政策，今年建設行政主管部門制定外來從業(yè)人員社保的實施辦法征求我們協(xié)會的意見，協(xié)會在書面報告中明確申明社保費用是國家立法通過的一項政策費用，本質上和稅費相同，因此我們強烈呼吁決不能把社保費用列入招投標競爭，否則就難以讓外來從業(yè)人員享受到這一政策。但是令人十分遺憾的是最后出臺的規(guī)定仍然要投標人自行測算社保費用報價，在最低價中標的惡性競爭中，有那家企業(yè)能夠按規(guī)定的社保費率報價？所以我們要呼吁，政府主管部門制定具體政策規(guī)定，必須沉下去認真聽取各方的意見，必須保證政策規(guī)定不能脫離實際，必須維護立法的公平公正。

必須保證公平執(zhí)法。我們必須看到執(zhí)法不嚴的問題還是屢見不鮮的，權大于法的問題相當普遍，這正是建筑市場出現許多混亂的根本之源。如業(yè)主未取得施工許可證擅自開工，往往對業(yè)主網開一面，罰款的板子反而打在施工企業(yè)的身上；材料供應商提供了不合格的材料，罰款的板子依然是打在施工企業(yè)的身上。因此如果沒有公平執(zhí)法，同樣也沒有真正意義上的市場經濟。所以我們要呼吁政府執(zhí)法部門必須保證嚴格執(zhí)法和公平執(zhí)法。

總而言之，只有加快建筑領域的立法和保證公平執(zhí)法，才能有效遏制建筑市場層出不窮的亂象，才能有效保護建筑施工企業(yè)的合法權益，才能有效促進建筑施工企業(yè)的可持續(xù)健康發(fā)展。（作者：上海市建筑施工行業(yè)協(xié)會副會長兼秘書長  高志海）