專業(yè)分包與勞務(wù)區(qū)別如何？怎樣界定違法分包？

發(fā)布日期：2014-06-24來源：本站編輯：李香玉

[摘要]

　　分包這兩個(gè)字對(duì)我們來說是經(jīng)常使用的，項(xiàng)目經(jīng)理部每天要處理分包隊(duì)伍、分包合同、分包結(jié)算等問題，全面準(zhǔn)確掌握分包的含義是我們做工程的基本功課。首先明確從法律層面來講工程是可以分包的，也就是說分包工程不違法，只不過分包有一定的前提條件，不能隨意地分包，分包分為專業(yè)分包和勞務(wù)分包。

　　專業(yè)分包與勞務(wù)分包的差別：1、專業(yè)分包就是包工包料，指的是分部分項(xiàng)工程承包，計(jì)取的是工程款;勞務(wù)分包是包工不包料，承包的是工程中的勞務(wù)作業(yè)，計(jì)取的是人工費(fèi)，俗稱“清包”。 2、專業(yè)分包，除施工總承包合同中有約定外，應(yīng)經(jīng)總發(fā)包人同意;勞務(wù)分包無需總發(fā)包人同意。3、專業(yè)分包后不能再次專業(yè)分包，但可以勞務(wù)分包，勞務(wù)分包后不能再次分包。因此我們通常說的檢查分包，其實(shí)是查專業(yè)分包。要明確一點(diǎn)是勞務(wù)分包還是專業(yè)分包以合同內(nèi)容來確定而不是以合同名稱來確定。因?yàn)槭┕挝豢梢灾苯舆M(jìn)行勞務(wù)分包，有的合同名稱寫的是勞務(wù)分包，合同內(nèi)容規(guī)定的是包工包料，如果雙方發(fā)生糾紛去打官司，法院會(huì)認(rèn)定專業(yè)分包來處理。

　　從法律規(guī)定來講專業(yè)分包要求較嚴(yán)格，應(yīng)同時(shí)具備四個(gè)條件：一、分包的是部分工程，不能是全部工程，如果是全部就是轉(zhuǎn)包了;在新的公路工程招標(biāo)文件范本里通用條款規(guī)定，專業(yè)分包的工程量不得超過總工程量的30%。二、分包單位具有相應(yīng)資質(zhì)條件;三、經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可或者總承包合同中有約定;四、分包的不能是主體結(jié)構(gòu)，主體結(jié)構(gòu)的施工必須由總承包單位自行完成。其中勞務(wù)分包一個(gè)條件：具有勞務(wù)資質(zhì)。所謂資質(zhì)，建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)分為施工總承包、專業(yè)承包和勞務(wù)分包三個(gè)系列，每個(gè)系列分若干等級(jí)。

　　比如某公司有一級(jí)施工總承包資質(zhì)，也有路面、路基、隧道等專業(yè)資質(zhì)?？偘Y質(zhì)單位可以勞務(wù)分包，經(jīng)業(yè)主同意或者總包合同中有約定也可以將專業(yè)工程分包。專業(yè)資質(zhì)單位可以承接總包單位分包的工程，也可以直接接受建設(shè)單位發(fā)包的工程。專業(yè)資質(zhì)單位可以勞務(wù)分包。簡單地講，對(duì)勞務(wù)分包只要對(duì)方有勞務(wù)資質(zhì)就是合法的,不需要經(jīng)過發(fā)包單位同意，專業(yè)分包對(duì)方有相應(yīng)資質(zhì)還應(yīng)得到業(yè)主的認(rèn)可才是合法的。

　　實(shí)際上現(xiàn)在招標(biāo)時(shí)，業(yè)主就在招標(biāo)文件里明確本工程不允許分包，這給我們的工作帶來難度。在實(shí)際中，為了完成施工任務(wù)，我們不得不將工程包給沒有資質(zhì)的隊(duì)伍。如果來檢查怎么辦，我們要準(zhǔn)備三個(gè)方面工作:第一，項(xiàng)目經(jīng)理、總工程師、總會(huì)計(jì)師、總經(jīng)濟(jì)師等管理人員是本單位人員，也就是社保關(guān)系在我局，現(xiàn)在查就查社保關(guān)系來確定是否轉(zhuǎn)包;第二、工地設(shè)置有項(xiàng)目經(jīng)理部和主要的管理部門負(fù)責(zé)工程管理，等于我們?cè)O(shè)置有管理機(jī)構(gòu)，管安全、管質(zhì)量、管主要材料;第三，分包只是勞務(wù)分包，對(duì)個(gè)人包工頭的承包行為定性為內(nèi)部管理行為，和他們有勞動(dòng)合同，對(duì)個(gè)人包工的不允許將工資發(fā)給包工頭，因此還應(yīng)準(zhǔn)備工資表，如果分包給的是單位，可以說是勞務(wù)分包，如果問材料采購可以說是委托分包單位進(jìn)行的采購，或者是材料調(diào)撥。因此我們和個(gè)人簽的工程承包合同是根本見不得陽光的，對(duì)個(gè)人承包至少把住四關(guān)：第一關(guān)、信譽(yù)關(guān)，不了解的絕對(duì)不能把活承包給他;第二關(guān)，合同原件不能給他;第三關(guān)、必須執(zhí)行我局合同范本，發(fā)生糾紛約定到北京仲裁，以免對(duì)方到法院亂告;第四關(guān)、按公司要求，先簽承諾書。開始進(jìn)場我們是有優(yōu)勢的，就要強(qiáng)勢一點(diǎn)。古人講“心軟必受窮”不要有以后再說的想法。

　　如果嚴(yán)格檢查以下四種情形都會(huì)定為違法分包:1、分包單位不具有相應(yīng)資質(zhì);2、總包合同沒有約定，又沒經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可分包的;3、將主體結(jié)構(gòu)分包的;4、分包單位再分包的。比如有人問個(gè)人能不能進(jìn)合格分包商名冊(cè)，那肯定是不行的，個(gè)人沒有資質(zhì)當(dāng)然沒有資格分包工程。有一個(gè)問題，如果局中標(biāo)后指定我公司來管理工程嚴(yán)格來說是不行的，因?yàn)槿疽炎?cè)為獨(dú)立法人，屬于子公司，從財(cái)產(chǎn)責(zé)任等方面來講和局是兩個(gè)單位。分公司的民事責(zé)任由局承擔(dān)，子公司獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。子公司的債務(wù)由自己的財(cái)產(chǎn)承擔(dān)。

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