契約型基金超全解讀！聯(lián)合有限合伙一起用，威力有多大？

發(fā)布日期：2016-04-11來源：網(wǎng)絡(luò)來源編輯：宋珍珍

[摘要]

　　契約型基金的基本概念

　　契約型基金又稱為單位信托基金(Unit trust fund)，指專門的投資機構(gòu)(銀行和企業(yè))共同出資組建一家基金管理公司，基金管理公司作為委托人通過與受托人簽定"信托契約"的形式發(fā)行受益憑證——"基金單位持有證"來募集社會上的閑散資金。

　　契約型基金由基金投資者、基金管理人、基金托管人之間所簽署的基金合同而設(shè)立，基金投資者的權(quán)利主要體現(xiàn)在基金合同的條款上，而基金合同條款的主要方面通常由基金法律所規(guī)范。

　　契約基金與信托一樣具有比較完善的法律、法規(guī)基礎(chǔ)，主要受《證券投資基金法》、《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》和《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法》約束。其產(chǎn)品構(gòu)架和信托一樣施行委托人、受托人、托管人三方分離。

　　基金管理人：(基金管理公司)，是指憑借專門的知識與經(jīng)驗，運用所管理基金的資產(chǎn)，根據(jù)法律、法規(guī)及基金章程或基金契約的規(guī)定，按照科學(xué)的投資組合原理進行投資決策，謀求所管理的基金資產(chǎn)不斷增值，并使基金持有人獲取盡可能多收益的機構(gòu)。

　　基金托管人：又稱基金保管人，是根據(jù)法律法規(guī)的要求，在證券投資基金運作中承擔(dān)資產(chǎn)保管、交易監(jiān)督、信息披露、資金清算與會計核算等相應(yīng)職責(zé)的當(dāng)事人?；鹜泄苋耸腔鸪钟腥藱?quán)益的代表，通常由有實力的商業(yè)銀行或信托投資公司擔(dān)任?；鹜泄苋伺c基金管理人簽訂托管協(xié)議。在托管協(xié)議規(guī)定的范圍內(nèi)履行自己的職責(zé)并收取一定的報酬。

　　契約性基金基本架構(gòu)

　　契約型基金的發(fā)展歷程

　　私募證券基金一開始是以信托加投顧模式的“陽光私募”出現(xiàn)，歷經(jīng)約10年的發(fā)展，直至2013年6月1日《證券投資基金法》修訂之后，才首次賦予契約型私募基金的法律基礎(chǔ)。從監(jiān)管政策發(fā)展沿革來看，主要有以下四個發(fā)展階段：

　　《證券投資基金法》修訂前，私募基金必須借信托、券商“陽光化”，多以“公司型”、“有限合伙型”的形式設(shè)立。

　　2013年6月1日實施新《證券投資基金法》：將非公開募集基金納入監(jiān)管范疇;明確了私募基金的三種組織形式：契約型、公司型和合伙型，為契約型私募基金奠定了法律基礎(chǔ)。

　　2014年2月7日施行《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法(試行)》：明確設(shè)立私募基金管理機構(gòu)和發(fā)行基金產(chǎn)品采取登記備案制，不設(shè)行政審批。私募基金由“游擊隊”變身“正規(guī)軍”。

　　2014年8月22日施行《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》：明確私募投資基金的全口徑登記備案制度、適度監(jiān)管原則、并進行了負(fù)面清單制度的探索，進一步確定了契約型私募投資基金監(jiān)管的監(jiān)管框架。

　　契約型基金的優(yōu)勢

　　1、募集范圍廣

　　單只契約型基金的投資者人數(shù)累計不得超過二百人，投資門檻 100萬元(《證券投資基金法》);而通過通道發(fā)行的私募基金只有 50 個小額(100 萬-300 萬元);有限合伙企業(yè)和有限責(zé)任公司則不能超過五十人(《合伙企業(yè)法》、《公司法》)。因此，契約型基金的募集范圍比其他兩種形式的基金募集范圍更廣。

　　2、專業(yè)化管理，低成本運作

　　契約法律關(guān)系無需注冊專門的有限合伙企業(yè)或投資公司，不必占用獨占性不動產(chǎn)、動產(chǎn)和人員的投入。

　　僅需通過基金合同約定各種法律關(guān)系，避開了成立企業(yè)(有限合伙制或公司制)所需的工商登記及變更等手續(xù)。

　　而且契約私募基金通常都采用類似承包的方式支付給經(jīng)營者和保管者一筆固定的年度管理費。如果經(jīng)營者和保管者的年度管理費超過了這筆數(shù)額，投資者將不再另行支付。

　　不必再通過通道發(fā)行，簡化了發(fā)行流程;節(jié)省了通道費用(現(xiàn)在的通道費用大約為0.4%左右，之前的通道費用不僅更高而且還會設(shè)保底金額)。

　　3、投資范圍廣

　　避免了很多投資限制，比如通道機構(gòu)會在私募基金的投資策略中設(shè)置投資限制條款，限制個股比例、多空單、倉位等;私募機構(gòu)不能自己下單，只能通過授權(quán)給通道機構(gòu)統(tǒng)一下單等。

　　4、決策效率高

　　在契約框架下，投資者作為受益人，把信托財產(chǎn)委托給管理公司管理后，投資者對財產(chǎn)便喪失了支配權(quán)和發(fā)言權(quán)，信托財產(chǎn)由管理公司全權(quán)負(fù)責(zé)經(jīng)營和運作。所以，契約型基金的決策權(quán)一般在管理人層面，決策效率高。

　　5、稅收優(yōu)勢

　　由于契約型私募基金沒有法人資格，不被視為納稅主體。因此只需在收益分配環(huán)節(jié)，由受益人自行申報并繳納所得稅即可，免于雙重征稅。而有限合伙企業(yè)也不被視為納稅主體，但代扣代繳個人所得稅(20%);公司制企業(yè)本身為納稅主體(25%企業(yè)所得稅)，代扣代繳個人所得稅(20%)

　　此外，目前我國的公募基金均采用契約方式設(shè)立，而公募基金享有較多的所得稅優(yōu)惠政策。

　　6、退出機制靈活，流動性強

　　契約型私募基金的一大優(yōu)勢就是其擁有靈活便捷的組織形式，投資者與管理者之間契約的訂立可以滿足不同的客戶群。在法律框架內(nèi)，信托契約可以自由地做出各種約定。契約可以有專門條款約定投資人的靈活退出方式，這是因為在集合信托的不同委托人之間沒有相互可以制約的關(guān)系，某些委托人做出變動并不會影響契約型私募基金存續(xù)的有效性。此外，未來允許通過交易平臺轉(zhuǎn)讓契約型基金份額的可能性也較大，也將提高基金份額的流動性。相比而言，公司型基金和有限合伙型基金必須嚴(yán)格按照相關(guān)法律程序退出，往往面臨繁雜的工商變更手續(xù)。

　　7、資金安全性高

　　在三種組織形式中，契約型基金具有最高的資金安全性，契約架構(gòu)中可設(shè)定委托人、受托人和托管人三方分離的制度安排。受托人可以發(fā)出指令對資金加以運用，但必須符合契約文件的約定，否則托管人有權(quán)拒絕對資金的任何調(diào)動。另一方面，沒有受托人的專門指令，托管人無權(quán)動用資金。除此之外，還可以設(shè)置監(jiān)察人對私募基金的管理運用進行監(jiān)督和制約，這是保障資金安全的又一重要制度安排。而有限合伙制基金在制度要求上沒有托管人這一保障環(huán)節(jié)，更多的要依靠監(jiān)事會或有限合伙人對管理人的監(jiān)督，具有潛在的管理人攜款潛逃的風(fēng)險。

　　契約型私募基金與合伙制、公司制私募基金的比較

　　契約型私募與信托計劃、資產(chǎn)管理計劃比較

　　契約型私募基金的設(shè)立發(fā)行及運作架構(gòu)

　　1、契約型基金的主要參與機構(gòu)

　　契約型基金的主要參與機構(gòu)包括：基金管理人、基金托管人、基金銷售機構(gòu)、其他私募服務(wù)機構(gòu)等。

　　基金管理人必須具有相關(guān)主體;

　　私募基金可由第三方托管機構(gòu)進行托管，基金合同也可約定私募基金不進行托管，但必須在基金合同中明確保障私募基金財產(chǎn)安全的制度措施和糾紛解決機制;

　　私募基金銷售機構(gòu)方面，可由基金管理人可自行銷售，或委托具有相應(yīng)合法資質(zhì)的機構(gòu)進行銷售;

　　其他私募服務(wù)機構(gòu)包括為基金提供包括份額注冊登記、基金估值等服務(wù)的服務(wù)外包機構(gòu)，此類工作也可由基金管理人自行承擔(dān)。

　　2、契約型私募設(shè)立發(fā)行流程

　　(1)私募基金的登記備案流程

　　圖：契約型私募基本發(fā)行流程

　　基金管理人應(yīng)于事前履行登記手續(xù)，基金資金募集完后完成基金業(yè)協(xié)會的備案登記。

　　● 基金登記：基金管理人通過私募基金登記備案系統(tǒng)向協(xié)會提交登記申請，協(xié)會在收齊登記資料后的20個工作日內(nèi)，通過網(wǎng)站公示的方式辦理登記手續(xù)。

　　● 基金備案：基金管理人應(yīng)在私募基金募集完畢后的20個工作日內(nèi)，通過私募基金登記備案系統(tǒng)進行備案。報送資料包括：主要投資方向、基金類別、基金合同、委托管理協(xié)議(如采取委托管理方式)、托管協(xié)議(如設(shè)托管)等基金業(yè)務(wù)協(xié)會規(guī)定的其他資料。

　　● 備案完畢的私募基金可以申請開立證券相關(guān)賬戶，并開始產(chǎn)品運作。

　　(2)契約型基金運作基本流程

　　在實際運作流程中，在基金合同設(shè)計、募集資金的同時，也需要進行托管人的選擇或相關(guān)工作，以保證后續(xù)資金清算、估值核算等工作。

　　圖：契約型基金運作基本流程

　　3.契約型基金產(chǎn)品設(shè)計和運作架構(gòu)

　　(1)單一投資基金

　　此處所謂“單一”是指在發(fā)行結(jié)構(gòu)上較為簡單，直接由管理人、托管人、投資人三方組成的契約型私募基金，在市場上較為普遍。

　　(2)Feeder-Master基金

　　Feeder-Master基金又稱為子母基金，多個子基金從不同渠道募集投資者資金歸集于母基金，母基金負(fù)責(zé)投資運作。其主要優(yōu)勢在于：

　　增加投資者數(shù)量，擴大基金規(guī)模;

　　減少產(chǎn)品成立之初開戶的時間對基金的影響;

　　子基金用于募集資金，母基金用于做投資交易，降低切換賬戶的麻煩，方便投資運作，降低管理成本，防止不公平交易;

　　管理費、業(yè)績報酬在子基金中體現(xiàn);子基金可以在不同渠道進行募集，根據(jù)不同渠道的議價能力進行費用的確定。

　　圖：Feeder-Master基金產(chǎn)品架構(gòu)

　　(3)FOF基金

　　FOF(Fund of Funds)即基金中的基金，F(xiàn)OF不直接投資于股票、債券或其他證券，而是以“基金”為投資標(biāo)的，通過在一個委托賬戶下持有多個不同基金，技術(shù)性降低集中投資的風(fēng)險。

　　FOF 基金有松耦合方式和緊耦合兩種方式，松耦合即以老基金為投資標(biāo)的，此種類型因相關(guān)產(chǎn)品涉及理念有差異，需要做調(diào)節(jié)和安排;緊耦合即在選投資標(biāo)的時要求管理人新設(shè)立基金，各個產(chǎn)品的銜接協(xié)調(diào)統(tǒng)一會較方便。對于銀行、信托這類對二級市場投資經(jīng)驗不足的機構(gòu)來說，F(xiàn)OF基金可被視為一種較為安全的投資方式。

　　圖：FOF基金產(chǎn)品架構(gòu)

　　需要注意的是，在FOF產(chǎn)品設(shè)計過程中涉及的難點非常多，包括申贖、開放日的設(shè)置、流動性管理、母基金的估值，是業(yè)績報酬之前還是業(yè)績報酬之后?虛擬業(yè)績報酬還是非虛擬業(yè)績報酬?是否會導(dǎo)致出現(xiàn)資不抵債的情形等等。這就要求基金管理人在整體的投資端，包括投資標(biāo)的、基金凈值的獲取，以及標(biāo)的端管理人的溝通方面做大量的工作安排。

　　(4)嵌套有限合伙的基金

　　契約型基金如果要參與定向增發(fā)、并購重組等業(yè)務(wù)，因為本身不具備獨立法人主體資格，在工商登記方面契約型基金基本不被認(rèn)可，故需采用嵌套有限合伙的模式來開展業(yè)務(wù)。

　　圖：契約型私募嵌套有限合伙模式

　　(5)委托貸款業(yè)務(wù)

　　委托貸款是指由委托人提供合法來源的資金轉(zhuǎn)入委托銀行一般委存賬戶，委托銀行根據(jù)委托人確定的貸款對象、用途、金額、期限、利率等代為發(fā)放、監(jiān)督使用并協(xié)助收回的貸款業(yè)務(wù)。

　　契約性基金可以嵌套資管計劃進行操作，但是目前只有一些小的城商行可以做相關(guān)業(yè)務(wù)。

　　圖：契約性基金委托貸款業(yè)務(wù)結(jié)構(gòu)圖

　　以上為幾類較為常見的契約型基金結(jié)構(gòu)，在實際市場上，由于投資標(biāo)的、投資方向的不同，存在著品種十分豐富的產(chǎn)品類型，如MOM、新三板投資基金、另類投資中的影視基金、藝術(shù)品基金等等。

　　契約型私募基金規(guī)范運作要點和業(yè)務(wù)風(fēng)險提示

　　1、規(guī)范運作要點

　　(1)登記備案

　　《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》要求各類私募基金管理人和私募基金均應(yīng)當(dāng)向基金業(yè)協(xié)會申請登記和備案，并根據(jù)基金業(yè)協(xié)會相關(guān)規(guī)定報送基本信息;私募基金管理人依法解散、被依法撤銷或者被依法宣告破產(chǎn)的，應(yīng)限期向基金業(yè)協(xié)會報告，基金業(yè)協(xié)會會及時注銷基金管理人登記并予以公告。

　　(2)合格投資者認(rèn)定

　　單只私募基金的投資者人數(shù)累計不得超過法律規(guī)定的特定數(shù)量，目前為200人。合格投資者是指具備相應(yīng)風(fēng)險識別能力和風(fēng)險承擔(dān)能力，投資于單只私募基金的金額不低于100萬元且符合下列相關(guān)標(biāo)準(zhǔn)的單位和個人：1、凈資產(chǎn)不低于1000萬元的單位;2、個人金融資產(chǎn)不低于300萬元或者最近三年個人年均收入不低于50萬元。四類投資者被直接視為合格投資者：1、社?；稹⑵髽I(yè)年金、慈善基金;2、依法設(shè)立并受國務(wù)院金融監(jiān)督管理機構(gòu)監(jiān)管的投資計劃;3、投資于所管理私募基金的私募基金管理人及其從業(yè)人員;4、中國證監(jiān)會認(rèn)定的其他投資者。

　　(3)資金募集

　　12月16日，基金業(yè)協(xié)會發(fā)布了《私募投資基金募集行為管理辦法(試行)(征求意稿)》，其中對于募集方面做了多項說明：

　　募集機構(gòu)主體：根據(jù)《私募基金募集行為辦法》，只有經(jīng)協(xié)會注冊登記的私募基金管理人和成為協(xié)會會員的注冊基金銷售機構(gòu)才能從事私募基金募集，并且明確推介時不能有預(yù)期收益描述。

　　禁止募集機構(gòu)公開宣傳信息內(nèi)容及方式的窮盡列舉：禁止通過公開出版資料推介，通過面向社會公眾宣傳單、布告、手冊、信函、傳真;未經(jīng)邀約面向公眾的講座、報告會、分析會;海報、戶外廣告;電視、電影、電臺及其他音像等公共傳播媒體;公開網(wǎng)站鏈接廣告、博客等;未設(shè)置特定對象調(diào)查程序的募集機構(gòu)官網(wǎng)、微信朋友圈等互聯(lián)網(wǎng)媒介;未經(jīng)特定對象調(diào)查程序的電話、短信和電子郵件等通訊媒介;法律、行政法規(guī)、證監(jiān)會的有關(guān)規(guī)定和基金業(yè)協(xié)會自律規(guī)則禁止的其他行為。

　　意見稿中明確指出：任何機構(gòu)和個人不得為規(guī)避合格投資者標(biāo)準(zhǔn)募集以私募基金份額或其收益權(quán)為投資標(biāo)的的產(chǎn)品，或者將私募基金份額或其收益權(quán)進行拆分轉(zhuǎn)讓，變相突破合格投資者標(biāo)準(zhǔn)。目前互聯(lián)網(wǎng)金融平臺中的大量理財產(chǎn)品可能因觸犯此條款而必須整改或直接消失，對互聯(lián)網(wǎng)金融產(chǎn)生深遠影響。

　　(4)投資顧問

　　實踐中，基金管理人通常同時行使基金的募集和投資管理職能，但很多時候募集職能和投資管理職能會發(fā)生分離，此時，基金管理人僅保留募集功能而將投資管理職能委托給投資顧問，由投資顧問行使投資決策權(quán)和下單權(quán)。

　　目前，這類投資顧問服務(wù)大量存在，在協(xié)會登記備案體系中均登記為私募基金管理人，缺少專門標(biāo)識和法律規(guī)范，募集人與投資顧問的職責(zé)邊界不清晰，缺少公平交易、風(fēng)險隔離、防范利益沖突等保護投資者權(quán)益的制度性要求，投資顧問業(yè)務(wù)違法違規(guī)風(fēng)險得不到有效防范。

　　為此，基金業(yè)協(xié)會擬推出《私募投資基金投資顧問業(yè)務(wù)管理辦法》，以保護投資人利益優(yōu)先為核心原則，明確募集人對投資人負(fù)有完整的受托義務(wù)，要監(jiān)督投資顧問履行基金合同，承擔(dān)由此產(chǎn)生的民事責(zé)任;如投資人利益受到損害，將向募集人進行追償。除此之外，在募集職能和投資管理職能相分離時，募集人和投資顧問分別承擔(dān)與募集和管理職能相關(guān)的行政責(zé)任和刑事責(zé)任。

　　2、業(yè)務(wù)風(fēng)險提示

　　(1)結(jié)構(gòu)化產(chǎn)品的補倉風(fēng)險：觸及平倉線時，管理人是否要代為補倉?與投資者如何協(xié)商?

　　在一些股權(quán)類的結(jié)構(gòu)化產(chǎn)品中，如進行定向增發(fā)投資時，會進行結(jié)構(gòu)化設(shè)計，在需要補倉的時候，可能由于劣后的投資者數(shù)量較多，意見無法統(tǒng)一，有的投資人就要求管理人在劣后投資者無法補倉時由管理人來代為補倉。但該條款一般意見很難統(tǒng)一，風(fēng)險較大，建議謹(jǐn)慎參與。

　　目前基金業(yè)協(xié)會不鼓勵新發(fā)行的結(jié)構(gòu)化產(chǎn)品，不論劣后級投資者是不是私募基金管理人。對于具有預(yù)期收益率的結(jié)構(gòu)化產(chǎn)品，基金業(yè)協(xié)會視其為融資行為，不應(yīng)按照私募基金的方式監(jiān)管。

　　(2)契約型基金管理人失聯(lián)了如何處理?

　　在契約型私募的實際操作過程中，會發(fā)生私募基金管理人失聯(lián)的情況，這就需要一開始就在基金合同中加入誰有權(quán)利終止基金的規(guī)則條款?；鹭敭a(chǎn)一般是采取第三方托管，資產(chǎn)相對安全，如查實基金管理人失聯(lián)，一般會采取舉辦基金份額持有人大會的方式，由托管人出面舉行基金份額持有人大會，履行相關(guān)投資決策的流程，投資人同意后，可終止基金運行并進行權(quán)益分配。

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